上市公司重组主体行为研究讲座-文库吧

【正文】 的独特的动因，有它所要达到的目标，有它必须坚持的原则，有它不同的形态取舍，这些方面就构成了律师对一个并购案例的整体的分析和判断。你会对主管部门或者对重组的双方，起到一种引领的作用，律师的引领是最重要的，财务和审计师的引领只是一种参考，律师的引领是一种指导。所以律师事务所、会计师事务所都是并购不可或缺的一个专业机构，但是律师往往站的层次要高一点，会计师往往是在技术层面。如果我们用战争期间的一种形态来比较的话，会计师往往是一种参谋长，就好像参谋长所领导的那个部门，作战式。律师往往是政治委员，政委和政治部这样的一种作用。所以说用这样的战争情况下的架构来理解并购重组，理解会计师、律师和重组方的一种工作关系，可能更清晰一点。所以律师往往很重要，律师也往往很被看重，也往往容易被换掉，因为你不称职可能就会被换掉。后半句就是资产重组应当是对存量资产、等量资产诸多形态的资产，共同进行的重新组合。存量资产我们都知道，重组方目标公司的现存的资产，重组方将要加进来的资产，这都是存量资产，增量资产就是在重组方原有资产之外新增加的资产，和目标公司可能将要增加的一些资产，也作为一种考量。比如一个目标公司，比如他是做果汁的，现在可能是五万吨的一个生产能力，可能不管重不重组，还要等等三万吨，这个三万吨就是等量资产，重组方可能自己有个两万吨的存量资产，可能自己还要加五万吨，增加的五万吨就是增量资产。所以在增量资产和存量资产怎么样配比上，怎么样整合上，这也是我们重组所要设计方案非常关键的。无论是存量资产还是增量资产，对律师来讲就考验你的基本功，一个是这些资产的土地，用地的形态，它的房屋的形态，它机器设备的形态，它用工的形态，是不是都有法律瑕疵，是不是都有问题。假如说国有企业对民营企业并购重组，国有企业的土地往往都是划拨的，民营企业的土地往往是租赁的，或者是出让、转让的，在这么一种情况之下，合并之后企业的土地就需要一个梳理，划拨的和转让的和出让的，和租赁的，如果同时存在，这就会出现很多法律上的一些难点。这些都需要律师来提供一些解决办法、解决措施。如果这些措施不得利、不到位，可能这个方案就不成功，就会被否掉。接下来有可能会换掉律师事务所，有可能换掉重组方，有可能这个重组就以失败告终，也不再操作了。所以后来是多种多样的，在这个多种，我们律师所起的作用，应该是非常关键的。这是刚才讲的很多并购的概念，和我们国家上市公司资产重组的概念。第二章重组各方主体适格的法律问题第一节重组方主体适格主题适格我们应该都理解，是一种法律用语，资产是不是合适，要在法律上进行判断。根据我们国家法律的要求，作为重组方，也就是说作为解放者，作为救星，对于一个濒临倒闭的，或者经营不善的公司进行重组，去解救它你得有你的资质，你的资质是否合格，要经过审核。首先律师要对他的资质进行审核，你审核是否符合证监会的要求这要考虑律师的水平。如果你的审核符合了证监会的要求，那么你的方案就容易被证监会接受。如果你的审核与证监会的要求有差距，你的方案就不会被接受，证监会会对重组方，会对企业方提出一个建议，就是建议你换一家律师事务所，这是一点商量都没有的。主体适格的审查成为了我们并购重组律师的一个很重要的环节，所以我们这个门槛要过。一、重组方持续经营性要求这里又要分两个方面来审查，一个是法律上的持续经营性，一个是经营上的持续经营性。法律上的持续经营，就是说是不是每年都年检，有没有中间歇业的情况有没有中间没有依法年检的情况，中间有没有被吊销营业执照的情况，有没有被勒令停止营业的情况等等等等，这些都是法律上的持续经营性，我们要考核。经营方面的持续稳定性，就是说我们的业务，是不是一直很平稳的增长，还是今年很好，明年很差，猴年又很好，是一种起伏的这样一种经营业绩。还有就是是不是我今年觉得卖煤很赚钱，我就全力以赴的去卖煤，从煤矿拉上煤运到港口，再卖给各个发电厂、化工厂。然后每年搞房地产很赚钱，我又把资金拿出来做房地产业务，然后现在可能房地产也受了限制了，可能要做其他的业务。如果是这样的一种经营，它的持续稳定性是受到一个考验的，你这样的经营，就没有做到主要经营一种、两种或者三种业务，你的主营业务是不稳定的，是经常变动的。这样的公司是不被信任的，不被信任的公司作为重组方来讲，证监会是否定的。所以说经营上的持续稳定性，我们可能要从这几个角度来考核，当然这里还有一个管理层的稳定性，连续三年主要管理层没有发生变化，没有发生变动，这是我们讲的重组方持续经营性这方面的适格考核要求。二、重组方进行重组的原因分析因为我们考核主体行为，就要考核它的主观，他为什么要重组，为什么要来重组。这里又有几点，第一点追求协同效应。我们说一个公司要进行重组，他应该有一个目标的，这个目标有它的深层次原因。我现在是一个小的企业，我通过重组购买了一个大的上市公司，我们1+1可能大于2，这是我们的协同效应，我追求协同效应。通过自己的经营，可能很难达到几何放大的目标，但是我通过并购，可能会达到几何倍数的增长。所以我会达到1+12这么追求协同效应。第二个是追求企业发展效应，企业发展效应，企业正常的发展是持续性的稳步发展的，靠着银行贷款，靠着管理层股东的诚实的劳动、合法的经营，来达到我们的企业发展。但是如果说通过并购，我们从一个一般的企业，可能就会变成一个龙头的企业，这个发展所带来的效应是很大的，比如说企业很小的时候，你去银行贷款，障碍非常多，而且我们国家到目前为止，银行对中小企业的贷款，仍然是一种限制和否定的。如果你通过并购，购买了一家大的上市公司，你这个企业的发展所带来的效应，就是银行由很那做到贷款，直接变成了信用贷款，抵押担保都很可能给你取消掉。这就是企业发展效应的一个方面。第二个方面，企业做大了，通过并购，一年两年时间做大了，你招聘高级人才非常好招，企业很小的时候，拿出高薪来追求高级人才，人才也不会来，他不信任你，他认为米这个月能给我开一个很高的工资，下个月可能就难说了。但是你企业做大了，这些发展所带来的效应都来了，也可能就试用期三个用有可能就要换掉，但是他很信任你，仍然还有很多人来追求，来进行一个竞聘。这就是企业发展效应所带来的不同。第三点，就是实现企业战略目标效应，很简单的，就拿汽车行业来讲，如果都是我们的小厂子来做汽车，可能有几千家汽车工厂在生产汽车，但是没有一个汽车工厂能够实现中国车出口，或者是能够国产车被平民所追捧的一个目标，没有的。只有实现了强强联合，甚至跟国外汽车且的联合，才能实现这样一个战略目标。所以我们现在逐渐的国产车，包括合资车，已经占领了中国汽车消费市场的一半以上。这就是战略目标出现了一个最大的变化，小的企业也是这样的。比如一个很小的企业，给一个很大的企业进行供货，如果你这个小企业是一个上市公司，你很容易拿到大企业的一个合同订单，尽管你很小。但是如果你不是上市公司，你拿订单能力就很弱，溢价能力也很弱，容易被替代，他不信任你。所以很多小的企业，通过上市，通过重组，通过买壳实现了企业的战略目标，圈钱是一个目标，追求跟大的企业进行合作，也是战略目标。人才效应也是战略目标，等等这些都是战略目标。第四个原因是收购低价资产，从重牟利。当然这是机会主义者所采用的，但是在市场当中也非常多。我低价收购了一个上市公司，然后运营两年再高价卖出，也经常有这个情况出现。第五个原因是政府主导重组。从2000年朱熔基总理说三年国企要解困，那是典型的政府主导。到现在的国务院、国资委一直在号召，央企由100多家变成100以内，实现行业的重组、合并、整合，都是政府在主导。大的并购重组都是政府在主导，政府主导的重组，仍然是我们中国特色的经营形态的重要体现。也是我们国家在世界舞台上，政府有竞争里的一个主要的因素。所以政府主导重组是非常重要的。最后一个原则利用壳资源，我们知道上市公司壳都是可卖钱的，都是可量化的。一个集团当中有两个上市公司，通过重组把两个上市公司合一，空出一个壳来，既可以给自己另外的资产做上市用，也可以卖给别人，收一笔壳费。所以重组就有很多的这样的好处。第二节重组目标公司一、重组曲线应当说是法学和经济学交叉的一个边缘的研究成果。重组是有一条曲线的，根据我们的重组行为和重组的效果，我们研究出来是有一个曲线。这个曲线有个坐标，有A线纵向的，B线是横向的。我们可以看出来，纵向的这一块越往上走，上市公司要麻烦，经营状况恶化的越厉害。最下面的感觉水平低下，A1这一块这个点上，管理水平低下。A2这个点产业政策调整、会计政策调整或者宏观环境变化。管理水平低下不多讲，那就是有些水平确实是太低下了，管理水平、文化水平等等，这些可能导致企业管理不善。产业政策调整、会计政策调整，或者是宏观环境变化，这一块可能会有，比如说现在的养猪行业，现在有了瘦肉精，肯定是大面积滑坡。这是宏观环境发生的变化。会计政策调整，比如说我们的会计政策有一条，今年计提的明年冲回。比如我们打官司，这个官司可能在上市阶段，二审阶段。如果我们败诉可能要赔一个亿，如果我们胜诉这一个亿就不用赔，但是会计师做审计的时候，由于你跨年度这样的纠纷，会计师在审计的时候，会将这一个亿计提作为坏账准备计提出来。到明年二审我们赢了，这笔钱要冲回，按照原有的会计制度，直接计入利润，就会盈利一个亿在明年。现在政策调整了，冲回的坏账准备金，直接进入资本供给，不能作为企业的经营利润，或者说非经营利润。这就是一种调整，会计政策调整今年可能被计提了一个亿，明年可能盈利很差，靠这一个亿来冲抵盈利，这一个亿进不了利润，只能进入资本供给，你这个企业可能是亏损的。所以会计政策的重大调整，也会影响一个企业的经营效果。产业政策的调整，比如说日本这次地震核泄漏，可能我们国家的国有的核电站没有问题。假设一下如果有一个核电站是民营的，或者正在审批，可能你就上不来了，可能就批不下来了。还有在核电不出安全事故之前，我们的煤矿和煤发电、火力发电受到压挤的，由于有了核电的事故，现在中国的火电厂又受到追捧。这是因为产业政策的调整，使一些公司好，使一些公司坏。A3点是经营不善，或者是资产质量恶化，资产质量恶化，经营不善这都是主观的东西，我们不多讲。资产质量恶化，比如你是一个林业的公司，有一大片的林子，突然有病虫害袭击，或者突然发生了山火，你的资产质量明显的恶化，这就导致你的经营不是预期的，而是已经已知的，肯定要出现的问题。所以必须重组，假如你就是个林业公司，你就靠这片林子，林子被烧掉了，你就得转型，不转型肯定是得亏损。A4点应该说是非常糟糕的，瘫痪了或者半瘫痪，有些公司是股东会开不起来，董事会开不起来。就是不团结造成的，也可能会有其他的原因造成的。比如前几年或者前十年以前，经常会出现的大家听到的几个词，一个是包装上市，一个是捆绑上市。我们看看资料，看看以前的书籍，都会经常出现捆绑上市，我们都知道捆绑不成夫妻，那么捆绑上市行不行呢？原来是企业很小，但是政府拿了一个上市指标，给了一个上市额度，比如给了一个亿的上市额度，给了一个上市指标，政府掌控的企业都很小，发股票发不了一个亿，可能就会在政府掌控之下，把两三家小的企业捆在一起，成立一个集团公司上市。额度也够了，指标也用了，上市之后就分道扬镳，所以就瘫痪或者半瘫痪，没有一个核心，谁也不服谁。如果市场或者省长一换掉，政府也招呼不动这些企业，这样就是陷入瘫痪，这样的上市公司也非常多。当然现在已经基本上重组的差不多了。这条A线纵线就表明，我们很多的上市公司，由于这样的一些原因，导致很糟糕，必须重组。如果不重组，公司就要退市，公司退市的结果，就是职工可能上街游行，这群人可能会不断的打一些官司，可能造成社会的不稳定，社会主义国家是不允许的，所以镇压主导要来重组。所以我们说重组是政府主导，是一个很强的特点。B线是说明风险状况，就是说我作为重组方，我来看待这个公司，根据时间来看待，比如在B1点，盈利水平10%以下，一般的公司盈利水平都在10%30%，像创业板要求30%以上这么一个盈利水平。如果10%以下很容易就造成亏损。B2点是盈利大面积下滑，可能原来盈利很好，现在突然滑下来了。比如现在都知道的绿大地，一开始的公告说预计盈利一个多亿，过不久又开始预计亏损一个多亿，这就是大面积下滑，肯定是有问题的。B3点是亏损一年了，已经亏损达一年，没有扭亏。B4点是亏损两年，戴帽ST。B5点是暂停上市。B6点很糟糕了，像琼民源一些公司被集体诉讼，像很多公司打的一些集团诉讼的官司。这是一个上市公司风险状况恶化一个趋势线。重组方我们看到了一条计线，就是一条控制权成本线，重组方在这么一个情况之下，进入上市公司做重组，它会判断它的一个风险点，它的成本和收益它会去判断的。我们想在GGG3和G点之间这一块，应该是重组方超额支付的重组成本。因为管理控制与法律风险、成本增长趋势是顺着这条线45度角往上走的，重组方愿意支付的重组成本，是在中间抛物线里面是愿意支付的，在这个抛物线外面是超额支付的，在拿到控制权之前，他应该是愿意支付，拿到控制权之后